關於外商投資企業法的考點知識

第五章 外商投資企業法(4)

三、中外合作經營企業法

（一）中外合作經營企業法的特點

（1）概念:中外合作經營企業，是指中國合作者與外國合作者依照中華人民共和國法律的規定，在中國境內共同舉辦的，按合作企業合同的約定分配收益或者產品、分擔風險和虧損的企業。

（2）特點:這種企業屬於契約式經營，特別注意中外合作者的投資或提供的合作條件，並不折算成股份。中外合作者按何種比例進行收益或者產品的分配、風險和虧損的分擔，是在合作企業合同中約定的。

另外這種企業既可以是法人型企業，也可以是非法人型企業。

合作企業中的外國合作者可以先行回收投資。合作期滿後，合作企業的全部資產一般歸中國合作者所有。

合作企業的管理機構具有多樣性。

（二）合作企業與合營企業特點的.比較:

不同點:

（1）合營方式不同。合營企業屬股權式合營而合作企業屬於契約式的合營。

（2）組織形式不同。合營企業必須為中國法人，即有限責任公司。而合作企業除法人型企業外，也有合夥型企業。

（3）投資回收方式不同。合營企業只有在依法終止時，外國合營者才能收回自己的資本，而合作企業中的外國合營者在一定條件下可以先行回收投資。

（4）經營管理機構不同。

（5）利潤分配方式不同。

（三）設立中外合作經營企業的條件和法律程序

（1）國家鼓勵舉辦的合作企業有兩類:其一，產品出口型企業;其二，技術先進的生產型合作企業。

（2）瞭解合作企業的申請、審批、登記以及變更和終止即可。

（四）中外合作企業的組織機構和經營管理

（1）組織形式:合作企業符合中國法律關於法人條件的規定的，依法取得中國法人資格，其組織形式為有限責任公司。在實踐中，也可以申請設立不具有法人資格的合作企業。

（2）經營管理:三種形式。其一，董事會制;其二，聯合管理制;其三，委託管理制。

（五）瞭解中外合作經營企業的合同和章程

（六）重點掌握外商先行收回投資的規定

（1）外商先行回收投資的方式。

根據《中外合作經營企業法》及其實施細則的規定，外國合作者在合作期限內可以申請按下列方式先行回收其投資:

在按照投資或者提供合作條件進行分配的基礎上，在合作企業合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例;

經財政税務機關按照國家有關税收的規定審查批准，外國合作者在合作企業繳納所得税前回收投資;

經財政税務機關和審查批准機關批准的其他回收投資方式。

（2）外商先行回收投資的法定條件:

中外合作經營者在合作企業合同中約定合作期滿時，合作企業的全部固定資產無償歸中國合作者所有;

對於税前回收投資的，必須向財政税務機關提出申請，並由財政税務機關依法審查批准;

申外合作者應當依照有關法律的規定和合作企業合同的約定，對合作企業的債務承擔責任;

外國合作者提出先行回收投資的申請，並具體説明先行回收投資的總額、期限和方式，經財政税務機關審查同意後，報審查批准機關審批;

外國合作者應在合作企業的虧損彌補之後，才能先行回收投資。

（七）瞭解中外合作經營企業的期限、終止和清算